中基协也解释了（le）限制（zhì）此（cǐ）类产（chǎn）品的基本依据，即维护基金的（de）本质。

基金与信贷是（shì）两类不同性质的金融（róng）服务（wù）活动。从（cóng）基金的本质出发，任何基（jī）金产（chǎn）品都不能（néng）对投资者（zhě）保底保收益（yì），不能搞名股实债或（huò）明基（jī）实贷。

这意味原来（lái）私募基金直接作为出借人的模（mó）式被禁止（zhǐ），我们认（rèn）为（wéi），这（zhè）应该包括（kuò）了“股+债”模（mó）式（shì）中私募基金作为股东（dōng）直（zhí）接给项目公（gōng）司提供（gòng）借款的情形。

虽然直接借款模式被禁止，但是委托贷款、信托贷款还存在空间。

此外，存（cún）量债权、应收账款、保理或者收益权的转让（ràng）应当也未被直接禁（jìn）止（zhǐ），但这具体要看中基协的（de）执（zhí）行（háng）口径。

另外，实践中还存（cún）在不少通过私募基（jī）金通过有限合伙（huǒ）或者（zhě）有限（xiàn）公司作为通道绕开专业（yè）化经（jīng）营或者不（bú）得做直接放贷的限制。

根（gēn）据《合伙企业法》第六（liù）十八条的规定有限合（hé）伙人不执行（háng）合伙（huǒ）事务,不得对外代表有限（xiàn）合伙企业。即（jí）LP不能执（zhí）行合伙事务、不（bú）能对外代表合（hé）伙（huǒ）企业，这些仅能由（yóu）GP承担。

另外，根（gēn）据目前（qián）的规定，在（zài）有（yǒu）限合伙型基金中，基金管理人可以由GP担任，也可以委托（tuō）有管理资质的第三（sān）方担（dān）任。但是否可以由LP担（dān）任（rèn）呢？

这（zhè）问题的（de）核心是基金管理事务是否属于（yú）执（zhí）行合伙事务、或者对外代表合（hé）伙企业？以近期（qī）发布的《关于规范金融机构资产管（guǎn）理业务（wù）的（de）指导意见（征求意（yì）见稿）》为例，管理人职责包括以下（xià）几方面：

（一）依法募集资金，办理产（chǎn）品份额的发（fā）售和登记事宜。

（二）办理产品登记备案手续。

（三）对所（suǒ）管（guǎn）理的不同（tóng）产品受（shòu）托财（cái）产分别管理、分别记账，进行投资。

（四）按照产品合同的约定确定（dìng）收益分配方案，及时向投资者分配收益。

（五）进行产品会计（jì）核（hé）算并编制产（chǎn）品财务会计报告。

（六）依法计算并披露产（chǎn）品净值，确（què）定申（shēn）购、赎回价格。

（七）办理与受托财产管理业务活动有关的信息（xī）披露事（shì）项。

（八）保（bǎo）存受托财产管理业（yè）务活动的（de）记录、账册、报（bào）表和其他相关资（zī）料。

（九）以管理人名义，代表投资者利益行使诉讼权利或者实施其他法律行（háng）为（wéi）。

（十（shí））金融监督管理部门规定（dìng）的其他职责。

很（hěn）显然，从基金管理人的职（zhí）责上来看，至少很（hěn）多职责，是与LP不能执行合伙事（shì）务、不能对外代表合伙企（qǐ）业是相互冲突的。

【案例】

有的私募股（gǔ）权基金管理人为方便员工跟（gēn）投项目，设立了（le）一个契约型（xíng）基金（员工（gōng）跟投基金）。该基金分期发行，每当有一个新项目时，该员工跟投基（jī）金便发行一期基金（jīn）归（guī）集员工跟投（tóu）资金，并以LP的身份（fèn）投入（rù）到为该项（xiàng）目的（de）私募股权投资基（jī）金中。

这个交易结（jié）构中（zhōng）的问题（tí）是，基金管理人是否可以同时担任LP（契（qì）约型员工跟（gēn）投基金）的基金管理人和私募股权投资基金的管（guǎn）理人（rén）？

从形式（shì）来看，员工跟投（tóu）基金是一个契约型（xíng）基金，不（bú）能作为“股东”办理工商登（dēng）记，名（míng）义上的登（dēng）记人是基金管（guǎn）理人。那么（me），这会导致形式上基金管理人（rén）同时是该基金的LP，这是否（fǒu）会涉触（chù）犯LP的“安全港条款”，即LP是否会因为基（jī）金管理人执行管理（lǐ）基金事务（wù）而被认定为（wéi）执行了合伙（huǒ）事务？

在此之前（qián），对这个问题实际上是有争议的，其中认为案例（lì）中的（de）LP担任（rèn）GP不存在冲突的理由包括以下两点：

1、LP并非基金管（guǎn）理人，LP应（yīng）当根（gēn）据实质（zhì）重于（yú）形（xíng）式原则去认（rèn）定，因而基（jī）金管理人管理基金的行（háng）为，与员工跟投基金，是（shì）独立的、分（fèn）离的（de）。

2、基金管理（lǐ）事务不属于执行（háng）合伙事（shì）务，因此（cǐ）这一（yī）条款（kuǎn）不涉及到（dào）LP执行合（hé）伙事务的问题。

很（hěn）显然（rán），根据此次演（yǎn）讲内容，这属于“有限合伙人直（zhí）接担（dān）任（rèn）基金管理人或通过（guò）代持成为管理人”的情形，明确（què）不予备案。

【以下为演讲原文】

尊（zūn）敬的各位来宾：

上午好！很高（gāo）兴在（zài）第四届（jiè）中国（宁波）私募投资（zī）基（jī）金峰会（huì）上，与大（dà）家共（gòng）聚一（yī）堂（táng），增（zēng）进交流，凝聚共识，共（gòng）襄行业发展之计，我代表中国证券投资基金业协（xié）会对各位领导、各位专（zhuān）家的到来表示（shì）热烈的欢（huān）迎和诚挚的感谢！十九大报告提出（chū），要（yào）深化金融体（tǐ）制（zhì）改（gǎi）革，增强（qiáng）金融服务实体经济能力，提高直接（jiē）融资比重，促进（jìn）多层（céng）次资本市场健康发（fā）展。本次峰会就是（shì）要从（cóng）私募基金（jīn）行（háng）业视角，探讨私募基金如（rú）何规（guī）范、健康发展，推动私募（mù）基金行（háng）业提高服务实体（tǐ）经（jīng）济（jì）的能力（lì），在（zài）多层（céng）次资（zī）本市场建设中发（fā）挥更大作用。借此机会，我想代表中国证券投资基金业协会向（xiàng）大家汇报（bào）一下私募基金登记备案工作情况和主要思路，交流基金治理与（yǔ）行业自（zì）律（lǜ）相关看法，请大（dà）家批（pī）评（píng）指正。

自2014年（nián）2月协会（huì）依法开展（zhǎn）登记备案工（gōng）作以来，我国私募基金行业发展令人瞩目，各（gè）类私募基金（jīn）管（guǎn）理总规模由2014年12月末的（de）1.49万亿元增长到2017年11月末的10.83万（wàn）亿元。从（cóng）分布（bù）上看，私（sī）募证券基金、私（sī）募股权基（jī）金、创业（yè）投资基金（jīn）和私募FOF的占比（bǐ）分别为12.4%、46.5%、4.5%和13.4%；其中，股权、创投类（lèi）基金及其FOF合计（jì）占（zhàn）比58%，已经成为私募投资基金的主流。从投（tóu）向上看，截至2017年（nián）三季度末，私募（mù）股权和创投类基金投（tóu）向排名前五的行业分别为计算机运用、资本品、房地产、其（qí）他（tā）金融和交通运输，合计占比超（chāo）过50%。创业（yè）投资基金58.7%的资金投向1.4万余家中小企业，42.5%的资（zī）金投向1.1万余家种子期、起步期的企（qǐ）业，有力（lì）地（dì）支持了实体（tǐ）经济创新发展（zhǎn）。

协（xié）会私（sī）募登记（jì）备案工作经历了三个时期。第一个（gè）时期（qī）是2014年2月7日（rì）至12月（yuè）22日初始探索期。这一时期登记（jì）备案性（xìng）质定位较为模糊（hú），缺乏经验规则（zé），属（shǔ）于（yú）登记备案的探索期（qī）。这（zhè）一时期，平均每月有765家（jiā）机构（gòu）申（shēn）请登记，1563只（zhī）产品申请备案。第二（èr）个时（shí）期是（shì）2014年12月22日至2016年2月5日全口径登记备案期。为摸清行业底数，响应商事改革和“双创”要求，这一时期实行了不设门槛的登记备案机制，大量背景各（gè）异、主业模糊（hú）或（huò）没有（yǒu）明确展业（yè）目标的机构和（hé）个人纷纷申（shēn）请登（dēng）记，登记申请数量呈爆发式（shì）增长（zhǎng），行业良莠（yǒu）不（bú）齐、风险积聚。这一时期，平均每（měi）月有2016家（jiā）机构（gòu）申请登记，2294只产品（pǐn）申（shēn）请备案。第三个时期是（shì）2016年2月5日至今底（dǐ）线审核（hé）和（hé）信用约束（shù）期。以《关于进一（yī）步规范私募基金管理人登记若干事（shì）项的公告》（以下称“二五公告”）发布（bù）为标志，协会从（cóng）登（dēng）记（jì）备案源头开始，全面规范展（zhǎn）业（yè）秩（zhì）序和信用环境（jìng）。完成13000余家已登记机构注（zhù）销工作，在机构登记（jì）中引入法律意（yì）见书制（zhì）度（dù），发（fā）挥理事会专业治（zhì）理和（hé）专业委员（yuán）会（huì）智库咨询功（gōng）能，加快推进（jìn）“7+2”（7个（gè）自律管（guǎn）理（lǐ）办法（fǎ）和（hé）2个行为指（zhǐ）引）自律规则（zé）实（shí）施，引导行业规范化、专业化（huà）发展。这一时期，以协会“资产管理业务综合（hé）报送平台”（“AMBERS系统”）开发上（shàng）线时（shí）点为（wéi）标志（zhì），又可（kě）以分为三个小阶段，第一阶段2016年2月（yuè）至2016年（nián）8月，AMBERS系统尚未上线，平（píng）均（jun1）每月完成231家机构登记，2564只产品备案（àn）；第二阶（jiē）段是2016年9月至（zhì）2017年（nián）3月，AMBERS系（xì）统（tǒng）正式上（shàng）线，新旧系统并行，平均每月（yuè）完（wán）成465家（jiā）机构登记，2285只产品（pǐn）备案；第三阶段是2017年4月（yuè）至今（jīn），所（suǒ）有业（yè）务并（bìng）入AMBERS系统，平均每月完成473家机构登记，2270只产品备（bèi）案。综（zōng）合报送平台（tái）建（jiàn）设实现（xiàn）了行业信息报送、存（cún）储方式（shì）从非结构化、非标准化文档到结构化、标准（zhǔn）化数据的关（guān）键转变。这一时期，登（dēng）记（jì）备案标准进（jìn）一步（bù）明确（què），持续（xù）披露、社会公示、失（shī）联报告、投诉调解、自律（lǜ）处（chù）分等各项工（gōng）作机制逐步健（jiàn）全，行业信用（yòng）积累、信用服务、信用（yòng）约束机（jī）制（zhì）明显增强，在推（tuī）动行（háng）业发展的同时，行业风险得到有（yǒu）效抑制，行业生态环境得到明显改善（shàn）。

2017年，协会（huì）增加（jiā）了（le）私募登记备案（àn）工作人员（yuán），并（bìng）分类优化业务（wù）流程，提高标（biāo）准化反馈（kuì）和办（bàn）结效率要求，但申请与受理之间的矛盾并没有（yǒu）得到根本（běn）缓解。2017年以来，私（sī）募登（dēng）记备案热情（qíng）不减，平均每（měi）月新增机构登记申请（qǐng）760家，产品备案申请2520只。压力（lì）更大的是（shì），有（yǒu）大量申请机构存（cún）在各种认识误区或基础性治理问题，尤（yóu）其（qí）突出的（de）是（shì）对私募基金的（de）本质认（rèn）识不清（qīng），业务模（mó）式不清晰，不知晓（xiǎo）或无法执（zhí）行基本的内部（bù）治（zhì）理、风险控制（zhì）和（hé）利益冲突防范制度（dù），给行业埋下风险隐患。一些机构对管理人义（yì）务职责明显缺乏基本认识和准备，盲目提交申请；一些机构无视甚至故意（yì）混淆（xiáo）登记备案与行政（zhèng）许可的本质区别，将登（dēng）记备案（àn）炒作（zuò）为持牌金融业务（wù），通（tōng）过“倒壳”、“卖壳（ké）”谋取（qǔ）投机收益（yì），严（yán）重扰乱行业秩序；一些（xiē）机构从（cóng）业（yè）人员（尤其是高管）的数量（liàng）及资格资质不符合《基（jī）金法》的基本要求，不具备基本的内（nèi）控制度，显然不具备履行受托义（yì）务的专业能（néng）力（lì）；一些机构充当信贷资金（jīn）通道，通过（guò）单一资产（chǎn）对接或结构（gòu）化设计等方（fāng）式发（fā）行（háng）“名股实债”、“明基实贷”产品（pǐn），变（biàn）相保底保收益；一些机构通过股东委派高管等（děng）方式直接独资（zī）或控（kòng）股私（sī）募子公司，进而通（tōng）过发行私募产品自融（róng）或为关联方提供融资，等等。上述种种行为均违背（bèi）了受托管理的基（jī）本要求，将基金资（zī）产置于严重的利益（yì）冲突风险之中，甚至为利益输送打开了（le）方（fāng）便之（zhī）门。解决（jué）上述问题的根本出路（lù）在于完善管理人和基金（jīn）的内部（bù）治理，通过有效的制度（dù）安排将利益冲突风险（xiǎn）控（kòng）制（zhì）在（zài）合理范（fàn）围。

防范利益（yì）冲突是基金管理人践行受托义（yì）务的底（dǐ）线要求（qiú）。利益（yì）冲突表现为“一系列可（kě）能造成如下风险的情况，即（jí）关于首要利（lì）益的（de）专业（yè）判断（duàn）或行动将（jiāng）受到次要利（lì）益（yì）的不当影响”。首要利益通常是一种职业或专业活动必须遵（zūn）循且充分努力才（cái）能（néng）实（shí）现的（de）特定利益，例如医生（shēng）必（bì）须忠实于病人（rén）的健康，律师必须忠实于（yú）客户（hù）的（de）正当权益。对于基（jī）于信托关（guān）系的各类（lèi）基（jī）金而（ér）言，利益关系（xì）主体是作为受托人的基（jī）金管（guǎn）理人和作为（wéi）委托人的投（tóu）资者。首（shǒu）要利益就是受托（tuō）资（zī）产的利益，次要利益主要表现为基金管理人的（de）机构利益或具体管理人员的个人利益。次要利益本（běn）身并不是错误（wù）的，但是当次要利益被置于主（zhǔ）要利益（yì）之（zhī）上（shàng）时，就有可能侵害（hài）主（zhǔ）要利益，构成违背（bèi）信义义务（wù）的利益（yì）冲突。行业自（zì）律的主要功能之一就是完（wán）善基金财产的受托管理，约束基金管理人（rén）始终（zhōng）遵从（cóng）投资人的（de）正当利益诉求，保证任（rèn）何决策都（dōu）与基金财产利益（yì）相一致（zhì），尽可能地使处于信息不利地位的投资者避免处于利益冲突的场景（jǐng）。

基于这一基本观点（diǎn）和立场，中国证券投资基金业（yè）协会致力于（yú）不（bú）断完善包括登记备案、基金募集、基金合（hé）同、内部控（kòng）制（zhì）、信息披露、基金服务等在内的自（zì）律规（guī）则，推动私募基金管理人和基金服务机构正确认识行业本质（zhì），共同（tóng）完善基金治理，保护投资者（zhě）核心利益。协会已经（jīng）开展的（de）工作主要（yào）包括以下（xià）几个方面。

一是强（qiáng）化内（nèi）控制度要求，切实防（fáng）范（fàn）利益冲突。私募（mù）基金管理人（rén）是防范利益冲（chōng）突的第一（yī）责（zé）任人（rén），应当秉（bǐng）持专业、独立、制衡、有效原则，建立符（fú）合展业需要的内（nèi）部治（zhì）理架构和内部控制规范，公平对待所（suǒ）管理基金和各类投资（zī）者，有效防（fáng）范利益冲突和利益输送。为此，协（xié）会（huì）调整了申请材料的形式审（shěn）查要求，要求申请机构（gòu）提供管理人登记（jì）法律意见书。律师的法律意见书要对申请机（jī）构的展业基础、内控（kòng）制（zhì）度进行尽职调查并发表专（zhuān）项（xiàng）意见（jiàn），以（yǐ）此引导私募（mù）基金申请（qǐng）人（rén）重视（shì）自身治（zhì）理，有效建立防范利益冲突、落实（shí）受托责任，这是行（háng）业自律的第（dì）一道防火墙（qiáng）。根据法律法（fǎ）规（guī）要求，协会刚刚发布《私募（mù）基（jī）金登记备案相关问题解答（十四）》，明（míng）确不（bú）予登（dēng）记的6类（lèi）情（qíng）形，并在协会（huì）网站定期公示（shì）不予办理登记的申请机构名称及不予（yǔ）登记原因，提升市场社会监督（dū）参（cān）与程度。在产品备案环（huán）节，要求基金合同中的13类重要风险揭（jiē）示必（bì）须由投资者逐（zhú）一签字（zì），落实投资者知情权和充分风险（xiǎn）告知（zhī）义务（wù），做到卖者尽责，买者自负。此外，实（shí）践中正在逐渐清（qīng）晰不予备案的相关情形（xíng）。比如，对涉嫌（xián）非法集资、合（hé）伙（huǒ）型（xíng）私募基金中有限合伙人直（zhí）接担任基金管理人或通过（guò）代持成为管理人、私募基金产品担（dān）任普通合伙（huǒ）人（rén）、基金（jīn）投资者中出现代（dài）缴代付等违反法律法规原则要求的产品不予备案（àn）。又如，对违法违规开展金（jīn）融机构持牌（pái）专营业务或者（zhě）不符（fú）合协会自律规则的产品，如进行直接借贷（dài）、民间借贷（dài）、P2P、众（zhòng）筹（chóu）投资等，或直接购买商品房出售获取差价等的，不予备（bèi）案。

二是（shì）维护基金的本质，强化专业（yè）化经营要求（qiú）。基（jī）金的本质特征（zhēng）是集（jí）合（hé）理财、组合投资（zī），管理人（rén）要做到（dào）卖者（zhě）尽责，投资者按基金份额和约定承（chéng）担风险并（bìng）获取收益；对于私募（mù）基（jī）金，还要坚持非公（gōng）开募集和向合格（gé）投资者募集原（yuán）则。基（jī）金与信贷是两类不同性（xìng）质的金融服务（wù）活动。从基金（jīn）的本质出发，任（rèn）何基金产品都不能（néng）对投资者保底保收益，不能搞名股实债（zhài）或明基实贷。国（guó）务院《私募基金管（guǎn）理条例》和《中国人民银（yín）行、银监会（huì）、证监会、保监会、外汇局关于规（guī）范金融机构（gòu）资产管理业（yè）务的指导意（yì）见》已经广泛征求（qiú）意见（jiàn），有助于厘（lí）清私募基金以（yǐ）及各类资产管理业务的展业（yè）规范。实践中，鉴于私募基金（jīn）管理人股东控制权复杂、资金（jīn）来源多样、管理人内控薄（báo）弱、兼营一（yī）级（jí）和二级市场业务冲突大于互补（bǔ）的现实（shí），协会要（yào）求私募证券、私募（mù）股权（quán）和其他（tā）私募业务分（fèn）类经营且不得兼营，对其采取有差异的（de）分类审核标准，既是为了避免在（zài）管（guǎn）理（lǐ）人层面出现重大利益（yì）冲（chōng）突和利益输送风险，也是（shì）为了更好地维（wéi）护基（jī）金的本质，推动行业专业化发展。2017年以来，私募证券、私募股权（quán）和创投基金管理人登记数量明（míng）显增（zēng）长，平均（jun1）每月新增机构登记（jì）申请759家，比2016年增（zēng）长56.3%，每月完成登记484家，比2016年增长60.5%；其（qí）中，私募证券投资基金管理人（rén）月度登（dēng）记数量比2016年增长37.1%，私募股权和创投基金管理人（rén）月度登（dēng）记数量比2016年增长（zhǎng）72.2%。

三是加强投资者风险（xiǎn）教育。坚（jiān）持强（qiáng）化风险警示，建设（shè）多渠道警示体（tǐ）系（xì），帮助（zhù）投资人提高防范投资欺（qī）诈的能力（lì）。2016年（nián）9月，协（xié）会在深入研（yán）究（jiū）分析全部投资者投诉台（tái）账和案例的（de）基（jī）础上，提炼（liàn）出防范以私募基金名义（yì）开展非法集（jí）资（zī）的四类52条关键要素，将其印制在扑克牌上，按照（zhào）“保护（hù）自（zì）己（jǐ）”、“谨防骗局”、“学会提问”、“识别游说技巧”、“如何有效投诉”五个方面，帮（bāng）助（zhù）投资者（zhě）把握投资（zī）注意事（shì）项，提高风险防范能力。为了让这些扑克牌真（zhēn）正触达需要保护的投资人群体，特别是普通投资者（zhě），协会与证（zhèng）监会各派出机构、各地金融办（bàn）携手（shǒu）链家地产、红旗连锁超市等机构将扑克牌送进社区。今年年底（dǐ）之前，协会还将与京东（dōng）开展（zhǎn）合作（zuò），通过京（jīng）东平台向非法集资风险聚（jù）集最高的20个三、四线城市（shì）免费派发100万副。除此以外，协会今年通（tōng）过今日头条（tiáo）开展的（de）为广大（dà）投资（zī）者“明（míng）规则、辨风险（xiǎn）”问答活（huó）动，吸引了3700万人次参与。协会（huì）与四大报、新（xīn）浪（làng）、腾讯、搜（sōu）狐、和讯建立同步公（gōng）示机制，形成报纸、网（wǎng）络、两（liǎng）微一（yī）端联动，将失联私募机构（gòu）警示第一时间推向公众。

发（fā）展现（xiàn）代（dài）金融，资产管理业（yè）必须在直（zhí）接融资（zī）中发（fā）挥更（gèng）重（chóng）要作用（yòng）。只（zhī）有保证受（shòu）托义务得到履行，才能奠定行（háng）业（yè）发展（zhǎn）的长久根（gēn）基。在（zài）国家（jiā）治（zhì）理（lǐ）体系和治理能力现代（dài）化的时代要（yào）求下，私募（mù）基金行业（yè）治理既不能走变相（xiàng）行政许可、依托国家信用背书的老路（lù），也不能走（zǒu）简单放任（rèn）、一备了（le）之的（de）歪路。协会不应该、也没（méi）有能力（lì）对任何展（zhǎn）业机构的当前和未来（lái）发展（zhǎn）作出主观先验（yàn）的判断（duàn）。但（dàn）是，在登记备案中围（wéi）绕展业（yè）能力、投资者知情权、利（lì）益（yì）冲突管（guǎn）理等与信托（tuō）义务密切相关事项（xiàng）实施底线（xiàn）管理，是行业自律的应有之义（yì），与行政许可（kě）有（yǒu）根本区别（bié）。协会将（jiāng）在中（zhōng）国证监会党（dǎng）委的（de）坚强（qiáng）领导下，坚定不移地贯彻（chè）落（luò）实《基金法（fǎ）》要求，推动行业提（tí）高治（zhì）理水平，落（luò）实受托义（yì）务，通过市场相互制（zhì）衡防（fáng）范利益冲突，维护（hù）行业基础法则和长远发（fā）展利益。近期，协会将发布《私募基金管理人登记（jì）须知》，明确重点事项（xiàng）规（guī）范性标准，并在登（dēng）记备案系统（tǒng）中完善（shàn）信息提（tí）示，增加一线（xiàn）业务（wù）人员配（pèi）置，进一（yī）步（bù）提（tí）高（gāo）登记备（bèi）案效率。我们深知，协会一已之力（lì）十分有限，需要广（guǎng）泛共识，付出艰（jiān）苦努（nǔ）力。让我们携手共进，共赴新时代中国特色社（shè）会主义建设（shè）新征（zhēng）程！

最后，预祝本（běn）次峰会取（qǔ）得（dé）圆满（mǎn）成功，谢谢大（dà）家（jiā）！